Contrato de Franquicia en Colombia: Qué es y Qué debe Regular
El contrato de franquicia es el acuerdo mediante el cual el franquiciante permite al franquiciado replicar un modelo de negocio, utilizar determinados activos (entre ellos, normalmente, una marca) y acceder a su know-how o saber hacer, a cambio de las contraprestaciones pactadas. Para estructurar una franquicia de manera segura, el negocio debe ser replicable y los derechos sobre la marca que se pretende licenciar deben estar debidamente protegidos.
En Colombia, el contrato de franquicia tiene naturaleza atípica, pues no existe una regulación legal integral que predetermine todas sus cláusulas. Por esta razón, la adecuada redacción del contrato resulta especialmente importante para establecer con precisión los derechos, obligaciones, controles y responsabilidades de las partes.
¿Qué es un contrato de franquicia?
El contrato de franquicia es un acuerdo de voluntades mediante el cual una parte, denominada franquiciante o franquiciador, autoriza a otra, denominada franquiciado, para explotar un modelo de negocio bajo unas condiciones determinadas. Habitualmente comprende la autorización para utilizar una marca, la transmisión de conocimientos técnicos y comerciales y la obligación de respetar estándares que permitan mantener la uniformidad del negocio.
A cambio, el franquiciado suele pagar un derecho de entrada, regalías periódicas u otras contraprestaciones establecidas contractualmente.
¿Quiénes son las partes de un contrato de franquicia?
El franquiciante o franquiciador
Es quien permite que otra persona o empresa replique su modelo de negocio. Generalmente autoriza el uso de su marca, transmite el know-how, establece los estándares de operación y presta asistencia para conservar la identidad y uniformidad de la franquicia.
El franquiciado
Es quien adquiere el derecho contractual de explotar el modelo de negocio bajo las condiciones establecidas por el franquiciante. Como contraprestación, normalmente debe pagar las sumas acordadas, utilizar adecuadamente la marca, respetar los manuales y estándares de operación y cumplir las demás obligaciones previstas en el contrato.
¿Cómo saber si un negocio se puede franquiciar?
Muchos empresarios, cuando su negocio alcanza cierto grado de madurez, consideran la franquicia como una alternativa para expandirse hacia nuevas zonas geográficas sin desarrollar directamente cada nuevo establecimiento.
Para estructurar adecuadamente una franquicia existen dos condiciones particularmente importantes:
- Contar con un negocio replicable: el modelo debe poder reproducirse manteniendo estándares suficientemente uniformes en aspectos como productos o servicios, procesos, operación, experiencia del cliente y calidad.
- Proteger la marca que identifica el negocio: cuando la franquicia comprende la licencia de una marca, el franquiciante debe contar con el derecho que pretende conceder al franquiciado. En Colombia, el derecho al uso exclusivo de una marca se adquiere mediante su registro ante la Superintendencia de Industria y Comercio - SIC.
¿Puede existir una franquicia sin marca registrada?
La marca registrada no es un detalle accesorio dentro de una franquicia. Cuando la explotación del negocio comprende el uso de una marca, el franquiciante debe tener capacidad jurídica para autorizar su utilización. De lo contrario, estaría ofreciendo al franquiciado un derecho que puede no estar en condiciones de conceder.
La Superintendencia de Industria y Comercio ha destacado expresamente la importancia de los derechos de propiedad industrial en el contrato de franquicia.
Este aspecto puede tener consecuencias especialmente graves cuando una persona ofrece una franquicia haciendo creer al potencial franquiciado que recibirá el derecho legítimo de utilizar una marca registrada, sin ser realmente titular de ella o sin estar facultada para licenciarla. Dependiendo de las circunstancias concretas, de la información suministrada y de la existencia de un engaño dirigido a obtener un provecho económico, la situación podría incluso llegar a ser analizada bajo la figura de estafa. Sin embargo, la ausencia del registro de una marca, por sí sola, no significa automáticamente que exista dicho delito; esa calificación depende necesariamente de los hechos y de los elementos jurídicos de cada caso.
Por ello, antes de ofrecer o adquirir una franquicia es recomendable verificar quién figura como titular de la marca y para qué productos o servicios se encuentra protegida. Si el signo aún no cuenta con protección, puede consultar nuestro servicio de registro de marcas en Colombia.
¿Qué debe regular un contrato de franquicia?
Las condiciones deben adaptarse a las características de cada modelo de negocio. Sin embargo, un contrato de franquicia correctamente estructurado normalmente debe regular, entre otros, los siguientes elementos:
Licencia de uso de la marca
El contrato debe identificar la marca que podrá utilizar el franquiciado y establecer el alcance de la autorización, el territorio, la vigencia, los productos o servicios comprendidos y las condiciones para su utilización.
Transferencia del know-how
El franquiciante debe determinar qué conocimientos, métodos, procedimientos, manuales y experiencias comerciales serán transmitidos al franquiciado para que pueda reproducir adecuadamente el modelo de negocio. El contrato también debe establecer las condiciones bajo las cuales podrá utilizar esa información.
Inversión inicial y derecho de entrada
Es habitual pactar un derecho de entrada o precio inicial de la franquicia. Además, conviene precisar quién asumirá los costos relacionados con adecuaciones, equipos, inventarios, tecnología, permisos, capacitación y demás inversiones necesarias para iniciar la operación.
Regalías y otras contraprestaciones
El contrato debe establecer claramente las regalías o pagos periódicos a cargo del franquiciado, su forma de cálculo, periodicidad, condiciones de pago y, cuando corresponda, otras contribuciones relacionadas con publicidad, tecnología, capacitación o servicios prestados por el franquiciante.
Territorio y exclusividad
Debe definirse el territorio dentro del cual podrá operar el franquiciado y establecer expresamente si tendrá o no algún tipo de exclusividad. También es conveniente determinar las condiciones aplicables a nuevas aperturas, ventas por Internet u otros canales que puedan incidir sobre ese territorio.
Estándares de operación y calidad
Uno de los objetivos del sistema de franquicia es que el consumidor encuentre una experiencia uniforme. Por ello, el contrato debe establecer los estándares que deberá respetar el franquiciado y las facultades razonables de supervisión del franquiciante.
Confidencialidad y protección del know-how
El franquiciado puede recibir información comercial, técnica y operativa de alto valor. El contrato debe establecer obligaciones claras de confidencialidad, restricciones sobre la divulgación de esa información y reglas respecto de su utilización durante y después de la relación contractual.
Duración, renovación y terminación
Es importante establecer la duración de la franquicia, sus condiciones de renovación, las causales de terminación anticipada y las consecuencias derivadas de la finalización del contrato, especialmente respecto del uso de la marca, la devolución de manuales, la información confidencial y la identificación del establecimiento.
Solución de controversias
El contrato debe prever el mecanismo aplicable para resolver eventuales diferencias entre franquiciante y franquiciado, además de determinar la ley aplicable y, cuando corresponda, la jurisdicción o mecanismo alternativo de solución de controversias elegido por las partes.
¿Quién debe elaborar o revisar un contrato de franquicia?
La franquicia combina elementos de derecho contractual y propiedad intelectual, particularmente en materia de marcas, licencias, know-how y protección de información confidencial. Por ello, antes de franquiciar un negocio o adquirir una franquicia, resulta recomendable realizar una revisión jurídica integral del modelo y del contrato que regulará la relación entre las partes.
Un contrato adecuadamente estructurado debe proteger tanto los activos intangibles y el modelo de negocio del franquiciante como la inversión y las expectativas legítimas del franquiciado.
¿Quiénes somos?
Cárdenas Vega Asesores S.A.S. es una firma de abogados especializada en propiedad intelectual y derecho comercial. Somos miembros de reconocidas organizaciones nacionales e internacionales especializadas en propiedad intelectual y hemos sido avalados por la Cámara de Comercio de Bogotá para integrar su directorio de consultores y formadores especializados en el apoyo a empresarios y organizaciones en sus procesos de mejoramiento de gestión.
Sobre el autor
Artículo escrito por Luis Fernando Patrón Fuentes, abogado experto en propiedad intelectual y exfuncionario de la Superintendencia de Industria y Comercio, donde se desempeñó como Jefe del Grupo de Oposiciones y Cancelaciones de la Dirección de Signos Distintivos. Ha sido reconocido por Chambers & Partners, World Trademark Review (WTR) y Best Lawyers entre los abogados destacados de Colombia en materia de propiedad intelectual.
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